“抽樣取證是從總體中取出部分個體進行分析判斷，從而對總體的某些未知因素做出統(tǒng)計判斷，以取得執(zhí)法證據的一種方法?！?/p>

   《委托檢驗不合格能否實施處罰》案例引出的問題是，委托檢驗不合格能否實施處罰。筆者認為，不可一概而論，要視個案情節(jié)而定。下面就本案的定性和處理簡要分析如下：

   第一，食品公司主動送檢的做法應當鼓勵，但其在檢驗結果出來之前就使用了該批小麥粉的做法不正確。食品公司主動送檢加工蛋糕的原材料，是為了保證蛋糕的產品質量，這是企業(yè)質量意識的提高，也是建立和完善內部產品質量管理制度的一種體現(xiàn)，應予鼓勵。但是，應當在確認該批小麥粉質量合格的情況下才能使用，這樣才能保證蛋糕的質量，否則，委托檢驗就沒有意義。需要指出的是，在實踐中，如果生產、經營企業(yè)將產品委托送檢作為企業(yè)產品質量自我把關的一種手段，則無論檢驗結果如何，都不能對其進行處罰。因為企業(yè)委托檢驗的行為并無不當之處，且法律法規(guī)中還沒有對委托檢驗不合格認定為違法的條文。同時，質量技術監(jiān)督部門有責任和義務幫助企業(yè)解決生產經營中存在的問題，督促和協(xié)助企業(yè)采取有效的措施解決產品質量問題。

   第二，重新實施抽樣檢驗，確定該批小麥粉的質量。本案中，小麥粉的質量直接關系對有關當事人的定性和處罰。食品公司是自行抽樣送檢的，并不能保證其抽樣方法及程序符合法定要求。因此，該檢驗結果只能對來樣負責，不能代表該批次所有小麥粉的質量。它可以作為企業(yè)掌握產品質量的參考，一旦涉及對企業(yè)進行處罰，則應當另行抽樣。我們所說的抽樣取證是從總體中取出部分個體進行分析判斷，從而對總體的某些未知因素做出統(tǒng)計判斷，以取得執(zhí)法證據的一種方法。

   抽樣取證應當符合以下要求：一是執(zhí)法人員不得少于兩名；二是應當有被抽樣物品持有人或者其他證人到場；三是執(zhí)法人員應當場隨機確定具體方法抽取樣品；四是出具規(guī)范的文書并及時檢驗。經過檢驗，如果該批小麥粉質量合格，自然不能對其進行處罰；如果不合格，則應將檢驗報告等合法有效的材料移送小麥粉生產企業(yè)所在地質量技術監(jiān)督部門，對小麥粉生產企業(yè)依法進行處罰。

   本案第二種意見認為質量技術監(jiān)督部門不便介入，僅需督促和協(xié)助將小麥粉退回生產企業(yè)，由生產企業(yè)進行技術處理。這種觀點顯然不準確。因為食品公司不具有使用不合格小麥粉的主觀故意，但生產者需承擔的產品質量行政責任，是以違法責任原則為歸責原則的，當?shù)刭|量技術監(jiān)督部門完全可以依法對其進行處罰。

   第三，應對蛋糕質量進行檢驗，以決定對食品公司的處罰方案。本案中，食品公司生產的產品為蛋糕制品，即使該食品公司使用的小麥粉經檢驗為不合格產品，也不能證明食品公司的蛋糕不合格。我們以小麥粉中的“面筋質含量”為例進行分析，食品公司送檢后發(fā)現(xiàn)，該批小麥粉面筋質不符合特一粉的標準。根據國家標準的規(guī)定，特一粉面筋質含量要求在26％以上，標準粉要求在24％以上，普通粉要求在22％以上，但不同的食品對面筋質含量的要求有很大差異。如面包用粉要求面筋質含量在33％以上，而糕點用粉則相反，要求面筋質含量在22.0％至24.0％之間，特別是蛋糕，一定要用低筋粉制作。由此可知，即使小麥粉不合格并不必然導致蛋糕不合格，對蛋糕進行檢驗十分必要。如果經檢驗蛋糕為不合格產品，可適用《產品質量法》以生產不合格產品為由進行處罰；如果蛋糕為合格產品，只能適用《產品質量法》第六十二條“將本法規(guī)定禁止銷售的產品用于經營性服務的，責令停止使用”的規(guī)定，責令改正。

   本案中第三種意見認為，食品公司將不符合質量標準的小麥粉用于生產蛋糕，違反了《產品質量法》第六十二條規(guī)定，應依據該法第五十條實施處罰。這種意見的錯誤之處在于，在經營中使用了不合格產品并不一定必須要依據第五十條進行處罰，因為《產品質量法》規(guī)定的“依照本法對銷售者的規(guī)定處罰”是有條件的，即知道或應當知道所使用的產品屬于禁止銷售的產品。就本案而言，并無證據顯示食品公司具備這一條件，相反，食品公司還主動將小麥粉送檢以保證質量，雖然在檢驗結果出來之前，已使用了一部分面粉，但該批蛋糕也并未銷售，于法于理都不宜對食品公司進行處罰。

   第四種意見認為如果蛋糕檢驗合格只能依據《食品生產加工企業(yè)質量安全監(jiān)督管理實施細則》的規(guī)定責令限期改正，這種觀點也不正確。一是《實施細則》第三十七條雖然規(guī)定了不符合質量安全要求的原材料不得用于食品生產加工，但該實施細則并未對此規(guī)定相應的罰則；二是《產品質量法》對此種行為有明確規(guī)定，應適用上位法的規(guī)定進行處罰。

   綜上所述，能否對該食品公司進行處罰，應對該批小麥粉的質量及食品公司生產的蛋糕質量進行檢驗，再確定具體的處罰方案。

    （作者單位：江蘇省質量技術監(jiān)督局）《中國質量技術監(jiān)督》