淺議行政執(zhí)法中的“法條競合”與“數(shù)罪并罰”

    [作者：■文/田烈斌 轉貼自：本站原創(chuàng) 更新時間：2008-3-2517:22:59]

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   目前，我國行政法體系中還沒有“法條競合”與“數(shù)罪并罰”的概念或具體規(guī)定，但在行政執(zhí)法過程中，會經(jīng)常出現(xiàn)類似于刑法中的“法條競合”和“數(shù)罪并罰”的情形，通常的做法是參照使用。為此，筆者查閱了有關資料，請教了有關法律專家，并加以梳理，現(xiàn)總結如下，以供同仁參考。

    概念區(qū)別

   法條競合是指一個行為符合數(shù)個法律條文所規(guī)定的犯罪構成，而由于數(shù)個法律條文之間存在著一種內在的包容或交叉關系，只能適用其中一個法律條文，其他法律條文不能再適用的情況。數(shù)個法律條文可能表現(xiàn)為不同法律中的法律條文，或者表現(xiàn)為同一法律中不同的法律條款，因此法條竟合的表現(xiàn)形式主要分為兩種：一是不同法律之間的法條競合；二是同一法律之中的法條競合。

   法條競合現(xiàn)象舉例：（1）合同詐騙罪、貸款詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、信用卡詐騙罪等與詐騙罪之間均形成法條竟合關系；（2）刑訊逼供罪、非法拘禁罪、報復證人罪、暴力取證罪等與故意傷害罪均形成法條競合關系。

   數(shù)罪并罰是指對一個人所犯數(shù)罪合并處罰的制度，即：在分別定罪量刑后，依照法定原則，解決數(shù)個宣告刑與一個執(zhí)行刑的關系，也就是確定一個實際的刑罰問題，包括主刑和附加刑。

    法律適用原則

    法條競合的法律適用原則主要有三項

   1.特別法優(yōu)于普通法的原則：指一個行為同時觸犯了不同的法律規(guī)定，既符合特別法規(guī)定的犯罪構成，也符合普通法規(guī)定的犯罪構成，適用法律時以特別法規(guī)定處理的原則。

   2.特別條款優(yōu)于普通條款的原則：指一個行為同時觸犯了同一法律中的不同條款，適用法條時以特別條款規(guī)定處理的原則。《產(chǎn)品質量法》中的行政案件也有類似的情形，如：某產(chǎn)品涉及到人體健康或人身財產(chǎn)安全的國家標準或行業(yè)標準規(guī)定的指標不合格，且該企業(yè)未履行出廠檢驗義務，既符合《產(chǎn)品質量法》第四十九條的情形，也符合該法第五十條以不合格冒充合格的情形，根據(jù)上述原則，適用法條時，應以特別條款第四十九條的規(guī)定來處理。

   3.重法優(yōu)于輕法的原則：指一個行為同時觸犯了不同的法律規(guī)范，處罰較重的法律條款優(yōu)先于處罰較輕的法律條款適用的原則。如《刑法》生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪中第一百四十九條規(guī)定：生產(chǎn)銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構成該條規(guī)定的犯罪，同時又構成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

   此外，在行政執(zhí)法中還應按照上位法優(yōu)于下位法，后法優(yōu)于前法等規(guī)則來選擇使用法律法規(guī)以解決法條競合問題，需要強調說明的是，鑒于“行政法”和“刑法”打擊或規(guī)范對象的不同，行政法中不存在“重法優(yōu)于輕法”的適用說法。

    數(shù)罪并罰的法律適用原則主要有三項

   我國刑法已確定了以限制加重原則為主，以吸收原則和并科原則為補充的并罰適用原則。所采用的各種原則均無普遍適用性，每一原則僅適用于特定的刑種，吸收原則只適用于死刑和無期徒刑，限制加重原則只適用于有期徒刑、拘役和管制三種有期自由刑，并科原則適用于附加刑。

   1.限制加重原則：所謂“限制加重”，即在數(shù)罪總和刑罰以內進行限制，在數(shù)罪中最高刑期以上加重。

   2.吸收原則：所謂“吸收”即由最重宣告刑吸收其它較輕的宣告刑，僅以已宣告的最重刑罰作為執(zhí)行刑罰，其余較輕的刑罰應在判決中體現(xiàn)，但因被吸收而不再執(zhí)行的合并處罰原則。

   3.并科原則：所謂“并科原則”也稱相加原則，指將一人所犯數(shù)罪分別宣告的刑罰絕對相加，合并執(zhí)行的處罰原則。

    參照適用問題

   筆者根據(jù)多年的行政執(zhí)法經(jīng)驗，結合與許多專家學者溝通學習的體會，現(xiàn)就行政執(zhí)法工作中數(shù)罪并罰參照適用的有關問題梳理如下：

    （一）參照適用總的指導原則。

   刑法與行政法雖同屬法律范疇，但兩者既有聯(lián)系點也有區(qū)別點，因此在參照適用時，既不能照搬照抄，也不能全盤否定，而應區(qū)別不同情況，分別對待。一是凡行政法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件關于行政違法處罰的法律適用問題已有明確規(guī)定的，從其規(guī)定；二是行政法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件中關于行政違法處罰的法律適用問題沒有明確規(guī)定的，應立足于懲戒與教育相結合的原則，參照適用刑法中數(shù)罪并罰的法律適用原則。

    （二）在質量技監(jiān)行政執(zhí)法中“數(shù)罪并罰”的兩種情形及法律適用。

   質監(jiān)部門擔負著《產(chǎn)品質量法》、《計量法》、《標準化法》、《特種設備安全監(jiān)察條例》等多部法律法規(guī)的執(zhí)行職責，在對企業(yè)實施監(jiān)督檢查時，有些企業(yè)往往存在著多個違法行為，為便于區(qū)別，筆者以標的物不同將上述情況分為如下兩種情形：

   1.企業(yè)存在多個違法行為，且標的物不相同的情形。如：某企業(yè)同時存有產(chǎn)品質量以次充好的違法行為、計量器具逾期未檢定的違法行為，未經(jīng)許可擅自安裝起重機械的違法行為等，此種情形的特點是存在違法行為的標的物不同。

   2.企業(yè)存在多個違法行為，且標的物相同的情形。如某企業(yè)同一批產(chǎn)品同時存有產(chǎn)品質量嚴重不合格，又屬無生產(chǎn)許可證產(chǎn)品，還冒用了QS質量標志等違法行為的情形，此種情況的特點是發(fā)生違法行為的標的物相同，如前所述，標的物是同一批產(chǎn)品。

   針對以上兩種情形，可以說全國各地的處理方法不統(tǒng)一。針對第一種情形，有的地方適用數(shù)罪并罰的方式處理，也有的地方分開來單獨立案，互不相干，還有的地方過多過濫地適用吸收原則，并科原則等。為更好地規(guī)范上述做法，做到既不放縱違法行為，也不致于使行政處罰過于嚴苛，筆者建議：行政執(zhí)法中“數(shù)罪并罰”的法律適用也應是以限制加重原則為主，以吸收和并科原則為輔，不同行政處罰種類不能相互吸收的法律適用原則。

   行政處罰主要有警告、罰款、沒收違法所得沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或執(zhí)照、行政拘留等行政處罰種類。罰款是適用最普遍、最經(jīng)常的，不同違法行為的罰款宜適用限制加重原則決定執(zhí)行罰款；不同違法行為行政拘留的時間和罰款等也宜適用限制加重原則執(zhí)行；對于警告、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或執(zhí)照等，不同違法行為決定最后執(zhí)行罰時宜采用吸收原則處理，因為適用并科或限制加重原則，均無實際意義；關于沒收違法所得沒收非法財物，應區(qū)別對待，針對第一種“數(shù)罪并罰”情形，因為標的物不同，宜適用并科原則處理，針對第二種情形，宜適用吸收原則處理，因為標的物是相同的，重復疊加顯然無意義。

   此外，關于數(shù)罪并罰的第二種情形還應做進一步地分析，分析針對同一標的物的數(shù)個違法行為是否存有吸收和牽連關系，所謂吸收和牽連關系，就是數(shù)個違法行為之間彼此存有密切的聯(lián)系，如前一違法行為可能是后一違法行為的所經(jīng)階段，后一違法行為可能是前一違法行為發(fā)展的自然結果或者為實施某一違法行為為目的，其實施的方法或結果又構成其它違法行為的，諸如上述情況，我們宜參照“吸收犯”和“牽連犯”的處斷原則，應“從一重處罰”，即重的處罰吸收輕的處罰，不實行數(shù)罪并罰。（作者單位：山東省泰安市質量技術監(jiān)督局）《中國質量技術監(jiān)督》