中國質量新聞網(wǎng)訊 你知道嗎？建筑施工領域的侵權行為往往十分隱蔽，用來固定樓房建筑外立面的背栓也有假冒的……

案情簡介

某日，上海市黃浦區(qū)市場監(jiān)管局接舉報稱：轄區(qū)內(nèi)的建筑工地所使用的“慧魚”牌背栓涉嫌侵犯商標專用權。

建筑安全無小事！當日，執(zhí)法人員遂至該建筑工地檢查，經(jīng)商標權利人鑒定，該建筑工地自行采購的“慧魚”牌背栓為侵犯注冊商標專用權商品，且該工地無法提供合法來源憑證。

現(xiàn)場檢查

經(jīng)查：上海榮某建筑裝飾工程有限公司作為該建筑工地的承包方，為節(jié)約工程成本，購入了近千個假冒“慧魚”牌的背栓（緊固件），該背栓的作用是用來固定樓房建筑的外立面大理石墻磚，如果背栓出現(xiàn)質量問題，下面的人可能就要“杠頭開花”了。

該公司違反了《中華人民共和國商標法》第五十七條第（三）項“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；”的規(guī)定，考慮到背栓產(chǎn)品為幕墻外立石材干掛的重要零部件，該違法行為社會危害性大，為此，黃浦區(qū)市場監(jiān)管局依據(jù)《中華人民共和國商標法》第六十條第二款：

“工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內(nèi)實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節(jié)的，應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。”

作出如下處理：

一、責令當事人停止侵權行為；

二、沒收侵犯注冊商標專用權商品背栓；

三、罰款人民幣25萬元整。

當事人對處罰決定無異議，已如期履行。案發(fā)后，該公司已采購正品背栓用于施工。

本案中的焦點

在建設工程承包合同關系下，承包人購買侵權商品并用于所承包的工程項目，這種行為是否屬于商標法所指銷售侵權商品行為？

一種觀點認為：本案當事人作為承包方雖購買了侵權商品，但并未再次銷售，僅用于建筑工程項目，屬于終端用戶使用行為，并非構成商標法所指銷售侵犯注冊商標專用權商品行為。

另一種觀點認為：本案當事人承包的工程項目就是將其購進的侵權商品與其他建材外墻立面大理石融合，并與其勞務結合形成工程成果，其交付于發(fā)包方的成果中包含侵權商品，其取得的總工程款中包含了該部分建筑材料的價款，其行為等同于銷售侵權商品行為，應當認定商標侵權行為。

法律分析

首先，本案當事人購買侵權商品用于所承包的工程項目，該行為是否具備銷售行為的法律特征?！渡虡朔ā芳捌湎嚓P配套法規(guī)規(guī)章均未對“銷售”一詞含義進行特別規(guī)定，故應按照“銷售”的一般法律意義進行理解。本案當事人以包工包料的方式承包工程，承包人購進侵權建筑材料后，并未通過直接出售建材獲取差價，而是在施工中與其勞務相結合，形成工程成果后一并交付發(fā)包人（業(yè)主），發(fā)包人（業(yè)主）支付工程款中包含工程所需材料費用及勞務費用，且通常由發(fā)包人（業(yè)主）支付的材料費用與承包人買進材料之間有價格差，當事人的行為具備銷售行為的實質性特征，具有事實上的買賣法律關系。

其次，本案當事人購買使用侵權商品的行為是否等同于商品終端用戶的純消費性使用行為。在包工包料的承包關系中，建筑材料是總工程款的一部分，對承包人而言，購進建筑材料價格越低，其盈利越多，承包人在經(jīng)營活動中購買并使用侵權商品具有盈利性。本案當事人（承包人）購進侵權材料通過施工將材料與勞務二者合一形成最終工程成果，其收取的工程款包含建筑材料和勞務費用。本案當事人（承包人）雖以自己的名義購入侵權商品，其最終目的并非自己使用，而是通過施工與其所提供的勞務一并與發(fā)包人（業(yè)主）結算，按合同約定將所購侵權商品所有權有償轉讓給發(fā)包人（業(yè)主），由發(fā)包人（業(yè)主）支付工程款。因此，本案當事人購買使用侵權商品行為并不具備終端用戶消費性使用行為法律特征。

為此黃浦區(qū)市場監(jiān)管局（知識產(chǎn)權局）認定其售假情節(jié)嚴重，對該承包方予以頂格處罰25萬元，有效保護了權利人合法權益和廣大市民的居住安全。

在本案結案后，國家知識產(chǎn)權局發(fā)布了《商標侵權判斷標準》(國知發(fā)保字〔2020〕23號)，其中第二十五條“在包工包料的加工承攬經(jīng)營活動中，承攬人使用侵犯注冊商標專用權商品的，屬于商標法第五十七條第三項規(guī)定的商標侵權行為”明確規(guī)定上述行為屬侵犯注冊商標專用權，對打擊建筑承包領域使用侵權商品亂象有指導意義。（供稿：上海市市場監(jiān)管局）